編者按：清廉民企建設(shè)是清廉嘉興建設(shè)的重要單元，是工商聯(lián)服務(wù)“兩個(gè)健康”的重要內(nèi)容。為縱深推進(jìn)我市清廉民企建設(shè)，嘉興市工商聯(lián)與浙江紅船律師事務(wù)所等合作，推出“清廉合規(guī)微課堂”，挖掘企業(yè)清廉建設(shè)的生動(dòng)案例，提醒企業(yè)清廉建設(shè)的關(guān)注要點(diǎn)，將清廉理念傳遞給企業(yè)，營(yíng)造全市民營(yíng)企業(yè)“清立企•廉興業(yè)”的良好氛圍。
提要：公司高管利用職權(quán)，擅自將大額款項(xiàng)以公司名義“借給”自己控制的關(guān)聯(lián)企業(yè)，該企業(yè)與公司并不存在業(yè)務(wù)往來，高管的行為構(gòu)成挪用資金罪。
何謂挪用資金罪？
根據(jù)我國《刑法》第272條的規(guī)定，挪用資金罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人使用，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，或者雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。（量刑區(qū)間見文末）
以案析法
基本案情
A公司成立于2010年6月，股東為陳某某和余某某，分別占股70%和30%，公司法定代表人、董事長(zhǎng)為陳某某，總經(jīng)理為余某某。2010年8月，A公司向B公司轉(zhuǎn)賬投資款1000萬元人民幣。
公司經(jīng)營(yíng)期間，余某某未經(jīng)公司同意，擅自以公司名義開設(shè)了一銀行賬號(hào)。2014年9月10日，他利用職務(wù)便利，讓B公司將1000萬元投資款返還至余某某開設(shè)的前述銀行賬號(hào)。2014年9月15日，余某某將其中的700萬元轉(zhuǎn)至其實(shí)際控制的C公司，用途為“借款”。C公司與A公司并無業(yè)務(wù)往來。
2014年9月16日至19日，C公司將該700萬元轉(zhuǎn)入余某某控制的D公司、余某某個(gè)人賬號(hào)以及其指定的其他個(gè)人賬號(hào)。D公司與A公司也無業(yè)務(wù)往來。
2015年4月9日，C公司向A公司轉(zhuǎn)賬100萬元，用途為“還款”。
2018年4月27日，A公司向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。隨后案件進(jìn)入刑事程序。此時(shí)，尚有600萬元未歸還給A公司。
法院裁判理由
法院認(rèn)為，被告人余某某身為A公司主要管理人員，利用職務(wù)上的便利，挪用公司資金700萬元，歸個(gè)人使用，超過三個(gè)月未歸還，且有600萬元至今未退還公司，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成挪用資金罪，依法應(yīng)當(dāng)判處三年以上十年以下有期徒刑。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)與罪名成立，本院予以支持。量刑時(shí)本院考慮以下情節(jié)：1.余某某對(duì)基本的犯罪事實(shí)如實(shí)供述，系坦白，可以從輕處罰；2.余某某系初犯，認(rèn)罪悔罪態(tài)度較好，酌定從輕處罰；3.余某某尚有600萬元未歸還A公司，酌定從重處罰。
法院裁判結(jié)果
法院依照《中華人民共和國刑法》第二百七十二條第一款、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定，判決為：一、被告人余某某犯挪用資金罪，判處有期徒刑八年；二、責(zé)令被告人余某某向A公司退賠人民幣600萬元。
律師點(diǎn)評(píng)
本案中，被告人余某某之所以沒有直接將公司資金挪用到自己個(gè)人賬上，而是將公司資金以“借款”的名義挪用到自己控制的關(guān)系公司賬上，應(yīng)當(dāng)是他個(gè)人認(rèn)為，以這種方式挪用公司資金不構(gòu)成犯罪。依現(xiàn)有法律規(guī)定，這種認(rèn)知是錯(cuò)誤的。
根據(jù)《刑法》第272條的規(guī)定，行為人不管是將款項(xiàng)轉(zhuǎn)入到自己個(gè)人賬上，還是轉(zhuǎn)入到其他個(gè)人或企業(yè)賬上，都可以構(gòu)成挪用資金罪。另外，雖然本案中余某某是以公司名義“借款”給其控制的公司，但由于兩公司之間沒有業(yè)務(wù)往來，該“借款”也沒有經(jīng)公司同意，而且相應(yīng)資金大部分流入余某某個(gè)人賬戶，故這種行為雖名為“借款”實(shí)為挪用資金。法院判決其相應(yīng)刑事責(zé)任是正確的。
風(fēng)險(xiǎn)防范
01公司如何降低高管挪用資金的風(fēng)險(xiǎn)？
前述案例中，公司之所以被輕易挪用，是因?yàn)楣镜暮炚鹿芾碇贫却嬖诼┒矗M(jìn)而為高管利用漏洞擅自開立賬戶提供便利。因此，對(duì)于公司而言，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)公司的簽章管理制度建設(shè)。
02公司高管如何避免犯罪？
公司高管是公司中可能實(shí)施犯罪的高危人群。高管們應(yīng)努力提高自己的法律意識(shí)，忠實(shí)為公司服務(wù)，不應(yīng)存有僥幸和投機(jī)心理，才不至于自陷囹圄。高管的關(guān)聯(lián)企業(yè)若確實(shí)有資金需求，須事先征得公司同意，方可依法將公司款項(xiàng)借給自己控制的關(guān)聯(lián)企業(yè)。
附：挪用資金罪的量刑區(qū)間
《刑法》第二百七十二條 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，或者雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑；數(shù)額特別巨大的，處七年以上有期徒刑。
作者介紹
羅士俐，華東政法大學(xué)法學(xué)博士后，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)博士，浙江省律協(xié)公司委員會(huì)副主任，浙江紅船律師事務(wù)所律師，嘉興學(xué)院法學(xué)教師，最高人民檢察院“民事行政檢察專家咨詢網(wǎng)”專家。主要研究民商法（公司法、合同法），從事律師執(zhí)業(yè)16年。為機(jī)關(guān)企事業(yè)單位做《民法典》和其他法律講座近百場(chǎng)。
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